【广州建设工程律师】

合同无效，其中的质保金条款能否参照适用？

案情概览

2016年6月6日，原、被告签订《空调工程施工合同》，约定由原告（不具备相应资质）承包被告B小区的空调安装工程，合同总价款为500万元。《合同》第5条约定：工程总价的5%作为质保金，质保期（自竣工日期满贰年）满后被告无息支付。

施工过程中，被告按照工程进度支付了工程款400万元。

2017年9月9日，原、被告签订《空调交接结算协议》，协议载明：空调已经达到被告的要求，被告同意接受。协议达成后，被告在2017年10月向原告发送了结算书，但原告对被告审核的工程量及价款存在异议。此后双方反复进行对账，但未能达成一致。

2018年7月，原告起诉请求判令被告支付剩余工程款200万元。

被告认为：剩余工程款可以返还，但原告已经完成了空调的采购和安装工程，根据《空调工程施工合同》约定，应当保留5%的质保金，对于质保金部分，待5年期限届满后返还。

法院裁判

本案所涉及的空调工程，属于建设工程项目，从原告的营业执照来看，其公司不具有相应的开发和建设资质。根据我国相关法律规定，原、被告之间的建设工程施工合同无效。合同虽然无效，但是双方在2017年9月签订的《结算协议》，是原、被告为了解决双方之间关于工程款的争议而签订的独立条款，根据我国相关法律规定，该条款仍然有效。故原告要求被告按照《结算协议》的约定支付剩余工程款的诉讼请求，应当予以支持。

关于质保金的问题，本院认为，原、被告签订的《空调工程施工合同》中都约定了质保金，虽然该两合同属于无效合同，但是目前我国民事审判中对质保金的主流意见均认为应该予以保留。根据《建设工程质量保证金管理办法》的规定，保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%，故本案应当预留工程总价款3%的质量保证金15万元。

根据《建设工程施工合同司法解释（二）》第8条的规定，当事人对于返还期限没有规定的，质量保证金于工程竣工验收满两年后予以返还。原、被告的合同无效，视为未约定返还期限，被告应该在竣工验收之日起满两年后向原告返还质保金。

原、被告签订的《结算协议》记载被告于2017年9月9日同意接收工程，至今未满两年，故被告关于应该保留质保金的意见部分成立，应该予以支持。

律师评析

本案争议焦点：合同无效的，其中的质保金条款应否参照适用。

根据合同法的规定，合同无效的，只有其中独立存在的争议解决条款仍有效，其他内容不能适用。但鉴于建设工程的特殊性，事关国计民生，不可返还等特点，目前我国民事审判中的主流意见认为，建设工程施工合同无效的，其中质保金仍应予以保留。

法律规定

《合同法》57条：合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

《建设工程质量保证金管理办法》第7条：发包人应按照合同约定方式预留保证金，保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。合同约定由承包人以银行保函替代预留保证金的，保函金额不得高于工程价款结算总额的3%。

《建设工程施工合同司法解释（二）》第8条第1款第（二）项：有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：

（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。